El presente Proyecto de Norma Oficial Mexicana tiene por objetivo establecer los requisitos que deben contener los contratos de prestación de servicios celebrados entre los organismos de evaluación de la conformidad y sus usuarios, así como las condiciones de imparcialidad, independencia, integridad, confidencialidad y solución de posibles conflictos derivados de sus actividades. Es aplicable a todas las personas físicas o morales que realizan las actividades de evaluación de la conformidad, con base en las Normas Oficiales Mexicanas, Normas Mexicanas, Reglamentos Técnicos y Disposiciones Administrativas de Carácter General, que emitan las Dependencias y los Organismos Nacionales de Normalización dentro del territorio nacional.

• Ley Federal sobre Metrología y Normalización. Respecto a esta ley se cuenta con lo establecido en el artículo 70-C así como el Título 6 Capitulo 3; donde se sientan las bases para que las personas acreditadas y/o aprobadas presten sus servicios en condiciones no discriminatorias, eviten la existencia de conflictos de interés, resuelvan las reclamaciones de cualquier interesado y se establecen las consideraciones del recurso de revisión y reclamación contenidas en el ordenamiento jurídico propuesto.

• Reglamento de la Ley Federal sobre Metrología y Normalización. En el Reglamento de la Ley Federal sobre Metrología y Normalización se contempla en el artículo 88 que los laboratorios de pruebas y calibración, los organismos de certificación, y en su caso, las unidades de verificación acreditados y aprobados deberán demostrar, en la forma en que indique la entidad de acreditación, que operan bajo un procedimiento de aseguramiento de la calidad que se encuentre previsto en las Normas Oficiales Mexicanas, Normas Mexicanas o Normas o Lineamientos Internacionales, que actúan con imparcialidad, interdependencia e integridad y que garantizan la confidencialidad y la solución a los posibles conflictos que puedan afectar la confianza que deben brindar.

• Ley Federal de Protección al Consumidor. En el capítulo X de la mencionada ley se incluyen disposiciones generales que aplican para los contratos de adhesión elaborados unilateralmente por el proveedor del servició de que se trate.

• Código de Comercio. En lo referente a los artículos 80, 89, 89 Bis, 90 fracciones I, II y III, artículo 90 Bis fracciones I y II, artículo 91 fracciones I, II y III, artículo 91 Bis, artículo 92 fracciones I, II, III y IV, artículo 93, artículo 94 fracciones I y II, artículo 95, artículo 96, artículo 97 fracciones I, II, III y IV y artículo 99 fracciones I, II, III y IV. Se establecen consideraciones generales para la celebración de contratos que deben ser respetados por todo prestatario de servicio dentro de los estados unidos mexicanos.

No obstante, a lo anterior, se consideran insuficientes por incluir especificaciones muy generales que aplican en términos de diversas reglas y unidades de negocio, toda vez que lo que se pretende, es regular una actividad específica, que al relacionarse con los temas de normalización implica un alto impacto a la sociedad y a la economía del país. En este sentido, las regulaciones propuestas al no poder ser extendidas técnicamente en sus contenidos, resultan insuficientes; toda vez que por las facultades conferidas en la Secretaría de Economía en lo que a normalización respecta, permite que dichas deficiencias sean subsanadas técnicamente mediante una Norma Oficial Mexicana como es el caso de la regulación propuesta.

No emitir regulación alguna

Esta alternativa no resulta viable, ya que la situación actual donde no existe certidumbre sobre que debe de contener el modelo de contrato de prestación de servicios de evaluación de la conformidad prevalecería; los consumidores se verían obligados a consultar una amplia cantidad de documentación para identificar el lenguaje técnico que resulte aplicable al servicio que contratan y podrían verse sujetos a aceptar condiciones desfavorables con objeto de lograr la verificación o certificación de un producto o servicio. Los costos de no emitir regulación alguna equiparan a aquellos generados por el problema mismo.

Esquemas de autorregulación

Actualmente en el sector existen lineamientos generales que indican la existencia de un contrato para la prestación de los servicios de evaluación de la conformidad, lo que da pauta para que los particulares creen sus propios contenidos para el mismo; esto no permite estandarizar ni establecer los requisitos mínimos que deben de salvaguardar los prestadores de servicios, dificultando que los usuarios consumidores caigan en prácticas engañosas y abusivas, pues se producen asimetrías de la información en el mercado.

Esquemas voluntarios

No se considera factible la aparición de esquemas voluntarios toda vez que este esquema, aunque permite establecer los requerimientos mínimos para todos los actores involucrados, no permite vigilar su aplicación ni garantizar que todos los actores la sigan, ya que, al ser un esquema voluntario, si no se establecen los incentivos adecuados que a la vez pueden implicar altos costos es difícil asegurar su completa aplicación.

Incentivos económicos

Los incentivos económicos no representan una alternativa viable debido a que no previenen por si mismos que los usuarios y sujetos obligados al cumplimiento de la regulación apliquen y/o conozcan correctamente los estándares mínimos de calidad e información comercial. Adicionalmente, el costo al cual debería incurrir el Estado sería sumamente elevado, debido que cualquier interesado podría solicitar el incentivo económico. Lo anterior no sólo generaría distorsiones en el mercado que afectarían la oferta del servicio, sino que debilitaría las finanzas públicas y generaría situaciones innecesarias de endeudamiento, distorsión de precios y desalentaría la mejora del servicio de los productores, al existir un subsidio que se comporte como incentivo negativo para todos los ámbitos de la economía.

Otro tipo de regulación

Respecto a la alternativa de implementar otro tipo de regulación, la inclusión de este tipo de disposiciones en Reglamentos o Leyes no es conveniente, ya que éstos documentos no establecen las especificaciones ni los requisitos técnicos bajo los cuales puede ser elaborado un contrato de prestación de servicios de evaluación de la conformidad. Asimismo, la participación de los diversos sectores involucrados en la elaboración de otros tipos de regulación diferentes al propuesto es reducida y limitada en comparación con la Norma Oficial Mexicana, en donde hay un proceso de consenso y de consulta pública. Asimismo, el establecimiento de estas características en otro tipo de regulación dificultaría su actualización y constante adaptación a las circunstancias económicas nacionales, lo cual generaría su desuso.

No Aplica

Establecen requisitos

Artículos aplicables: Apartado 3 Términos, definiciones y términos abreviados.

Justificación: En este capítulo establecen los términos y definiciones que son necesarios para el correcto entendimiento de la regulación propuesta, lo anterior con el objetivo de que los sujetos regulados tengan claridad sobre el vocabulario empleado al momento de cumplir con esta norma a fin de evitar desviaciones con la comprensión de los demás capítulos; la inclusión de esta sección apoya con el correcto entendimiento de las demás disposiciones regulatorias, y su inclusión se justifica derivado de la necesidad de contar con una lista de todos los términos que se salen del contexto general por el que puede entenderse el vocabulario enunciado.

Establecen requisitos

Artículos aplicables: Apartado 4 Requisitos Generales.

Justificación: En este capítulo establecen los requisitos generales para cualquier modelo de contrato, en este apartado se incluyen 5 requisitos de información básicos principalmente informativos que debe brindar el sujeto obligado para el cliente, entre esta información se destaca, la información descriptiva del servicio, y la entrega de resultados, días y horarios de atención, términos y condiciones sobre el cálculo de los costos del servicio, forma y métodos de pago, y responsabilidades derivadas del servicio de evaluación de la conformidad.

Establecen requisitos

Artículos aplicables: Apartado 5 Requisitos de los contratos.

Justificación: En este apartado se definen diferentes tipos de modelos de contrato, dependiendo de su caso de uso, por lo anterior y dado que existen diferentes desviaciones respecto del servicio en particular que brinde el sujeto obligado, se separaron en este apartado todos los requisitos, armando listados con la información particular para cada tipo de contrato, no obstante, se hace distinción de tres grandes grupos que son contratos elaborados unilateralmente, contratos elaborados bilateralmente y contratos para la prestación de los servicios de evaluación de la conformidad.

Organismos de Evaluación de la Conformidad y Personas Acreditadas conforme la Ley Federal Sobre Metrología y Normalización

Antes de analizar los costos devenidos por la regulación se tiene que, a partir de su objetivo el instrumento en sí mismo, no crea nuevas obligaciones para los particulares ni hace más estrictas las obligaciones existentes, de igual manera no crea ni modifica trámites, así mismo no reduce ni restringe derechos o prestaciones para los particulares, toda vez que dichas disposiciones se encuentran ya contenidas en diversos instrumentos como la Ley Federal Sobre Metrología y Normalización o la Ley Federal de Protección al Consumidor, además de que no supone costos para su implementación, pues las casi 5000 acreditaciones que tiene la Entidad Mexicana de Acreditación (EMA) y los sujetos obligados al cumplimiento de este instrumento, es decir las personas acreditadas y, en su caso aprobadas, ya cumplen las especificaciones establecidas en el instrumento. Por el objetivo de esta regulación, se desprende que este instrumento se enfoca principalmente en regular el contenido de los contratos de prestación de servicios que emiten las personas acreditadas ante la EMA, homologando los requisitos mínimos y esenciales para brindar certeza jurídica a los usuarios de los servicios de evaluación de la conformidad, así como para reducir las asimetrías de la información existentes en la prestación de estos servicios. No obstante, para hacer un cálculo de los costos que supone implementar la regulación además de lo anterior se tienen las siguientes consideraciones: I. Por un lado, los sujetos obligados a la regulación ya cumplen con un esquema de contratos cuyos requisitos mínimos no está actualmente homologado. En este sentido pueden requerirse cambios en los recursos materiales (Reimpresión de los modelos de contrato). II. Dentro de las especificaciones que se establecen en el capítulo 5 para los contratos de evaluación de la conformidad podrían surgir algunos costos por cambios en el proceso, capacitación de personal, entre otros como son: o Constitución legal del sujeto obligado (en caso de que brinde servicios ilegalmente). o Aprobación ante la EMA (en caso de que brinde servicios ilegalmente). o Procesos e infraestructura para la atención de quejas, reclamaciones, recisiones, cancelaciones (en caso con no contar con dichos procedimientos e infraestructura). o Procesos e infraestructura para el correcto resguardo de la información privada del cliente. o Procedimientos para la atención de esquemas de inspección. o Póliza de seguro (requisito opcional) Partiendo de todo esto, se inicia el análisis de los costos con los siguientes costos por cada uno de los puntos mencionados en el inciso II anterior: o Constitución legal del sujeto obligado. Los costos varían desde los 5 000 hasta los 30 000 dependiendo de la zona geográfica donde el interesado se constituya, teniendo como promedio 17 500 pesos. o Aprobación ante la EMA. Los costos para aprobarse ante la EMA, oscilan entre los 15 000 pesos y los 350 000 pesos, dependiendo del tipo de aprobación y alcance del registro que se desee obtener, teniendo como promedio 182 500 pesos por el esquema de aprobación. o Procesos e infraestructura para la atención de quejas, reclamaciones, recisiones, cancelaciones. Costos por infraestructura nueva (telecomunicaciones), 400 000 en esquema de compra o un costo de 12 000 pesos mensuales en un esquema de arrendamiento. Costos por contratar y capacitar personal nuevo, 20 000 pesos mensuales (240 000 pesos al año). o Procesos e infraestructura para el correcto resguardo de la información privada del cliente. Costos por contratar y capacitar personal nuevo, 20 000 pesos mensuales (240 000 pesos al año). o Procedimientos para la atención de esquemas de inspección. Costos por contratar y capacitar personal nuevo, 20 000 pesos mensuales (240 000 pesos al año). o Póliza de seguro (requisito opcional) Según datos de la CONDUSEF los cotos de póliza para un negocio de abarrotes varia de los 1 637.71 hasta 3 665.25 pesos, teniendo como promedio 2 651.48 pesos; no obstante dado que no pudieron encontrarse cifras para laboratorios de ensayos o de calibración se hace un estimado de que los costos de la prima del seguro podrían costar hasta 10 veces más, teniendo un estimado de 26 514.80 pesos mensuales (318 177.60 pesos al año). Por lo que para subsanar lo indicado anteriormente y considerando los costos máximos, al año se requeriría una inversión estimada de 1 638 177.60 pesos (136 514.80 pesos al mes). No obstante, no todos los sujetos obligados a la regulación tendrían que gastar esta cantidad de dinero, pues algunos puntos como la adquisición de un seguro son opcionales, y en este sentido no se tendrían que cumplir con todos los requisitos de la lista, pues la mayoría de los sujetos obligados ya cuentan con infraestructura y están constituidos legalmente, por lo que solo se estiman los costos por capacitación y contratación del personal. Ante lo anterior se tiene una estimación de 15 000 pesos por salario mensual y 5 000 pesos mes de capacitación, lo que se traduce en 195 000 pesos al año por persona nueva empleada (solo se consideran 3 meses de capacitación). Por otra parte, se estima que los sujetos objeto de esta regulación emplearan entre 1 y 3 personas nuevas para cumplir dichos requisitos, lo que nos da un máximo total de 585 000 pesos al año. Si consideramos la cantidad anterior como el límite inferior y los 1 638 177.60 pesos como el límite superior el costo promedio estimado para cumplir la regulación seria de 1 111 558.80 pesos al año (92 629.90 pesos al mes). Por otro lado, según datos de la Entidad Mexicana de Acreditación (EMA) a la fecha se han otorgado 4822 acreditaciones a 2839 personas acreditadas (para marzo de 2017); siendo este número la población actual que estaría sujeta a la regulación. Por otro lado, según datos de los últimos 3 años EMA emite un promedio de 378 aprobaciones nuevas al año. Así al finalizar 2017 se tendrán cerca de 3217 personas acreditadas; por otra parte, según datos de la EMA, durante los últimos 3 años se han suspendido o cancelado un promedio de 35 personas acreditadas anualmente. Con lo anterior se deduce que para 2017 un promedio de 35 personas acreditadas, deberán de realizar una inversión para no perder el estatus de su aprobación, por lo que el costo estimado de implementar la regulación por año es de 38 904 558 pesos.

Para comprender los beneficios de la regulación, es necesario entender, que esta impacta de manera indirecta a diferentes sectores industriales, pues los principales beneficios son indirectos y se pueden esquematizar de la siguiente forma; Un productor que desee certificar su mercancía, contratara a una persona acreditada y aprobada para verificar o certificar sus productos, de esta forma garantiza que toda su mercancía, cumple con una regulación y no es insegura para el consumidor final, por lo que puede ponerla a la venta dentro del mercado nacional o internacional, asimismo el consumidor final no tendrá perdidas por el uso del producto que adquiere. Cuando un fabricante certifica sus productos ante una persona que no está correctamente acreditada y aprobada, el esquema podría ser el siguiente: El productor, contrata los servicios de una persona sin conocer su situación legal, ni los términos y condiciones a los cuales se somete, posteriormente cree tener verificados sus productos, por lo que los considera seguros para el consumidor final y decide ponerlos a la venta en el mercado nacional y prepararlos para la exportación, después de cierto tiempo, se da cuenta que la certificación obtenida no es verídica, por lo que se ve obligado a retirar del mercado sus productos que ya había anteriormente puesto en circulación, asimismo, puede caer en demandas de particulares o sanciones de la autoridad competente, y dado que no existen requisitos mínimos a considerar para el contrato con la persona acreditada y aprobada, puede quedar jurídicamente en desventaja. Igualmente, el consumidor, puede adquirir un producto inseguro que se traduciría en gastos a la salud o seguridad humana, animal o vegetal, y podría verse obligado a recurrir a gastos adicionales para subsanar dichos daños; por lo que se tendrían perdidas económicas por diversos frentes, por un lado el productor tendría que recurrir a instancias legales que podrían llevarle a suspender la fabricación de sus productos, volver a certificar o verificar su mercancía, recibir las quejas, reclamos o demandas del cliente, y finalmente el cliente se vería obligado a subsanar los daños sufridos por el producto, más lo requerido en las instancias legales correspondientes, donde todos los involucrados perderían tiempo y dinero.

Teniendo en cuenta las consideraciones anteriores, es necesario visualizar el tamaño económico que representa la regulación para los sectores industriales; para esto, analizaremos desde la perspectiva económica el segundo caso, donde un particular contrata un servicio de evaluación de la conformidad que representa pérdidas económicas. Para ello, una empresa que desee certificar sus productos y que contrate a una persona no acreditada puede pagar por lo menos por los siguientes conceptos: - Costo certificación: Entre 2 000 y 30 000 pesos (promedio 16 000) - Costo de viáticos: 20 000 pesos (3 meses, tiempo promedio de la certificación o verificación en sitio) - Costo por transporte de mercancía: 30 000 (costo promedio por trasladar 1 Tonelada de mercancía 500 km) - Costo almacenaje de mercancía: 80 000 (costo promedio por almacenar 1 Tonelada de mercancía por 1 mes) (240 000 por 3 meses de certificación) - Multas: las sanciones pueden ser de entre 1 600.08 hasta 240 120 para el articulo 112-A, fracción I - b), o de 240 120 hasta 1 120 560 para el articulo 112-A, fracción III – incisos a), b) o c) de la Ley Federal sobre Metrología y Normalización. (Promedio 400 600.02 pesos) - Asesoría legal: 50 000 Así mismo los daños para el consumidor podrían ser calculados bajo los siguientes conceptos: - Consumidor: 300 – 50 000 (25 150) - Reparación de los daños: 300 - 50 000 (25 150) - Asesoría legal: 50 000. Sumando las cantidades anteriores, se tiene un promedio de 856 900.02 pesos por pérdidas o daños indirectos causados por certificar incorrectamente un producto. Si se tiene en cuenta que una sola persona no acreditada puede tardar un promedio de 3 meses en certificar una empresa, entonces puede llegar a certificar 4 al año, por lo que una sola empresa no acreditada podría causar pérdidas de hasta 3 427 600.08 pesos al año; si se tienen un promedio de 35 empresas, entonces las pérdidas podrían ascender hasta los 119 966 002.8 pesos por año. Ante estas cifras, si con esta regulación se logra que 50 (el 35 %) de los 140 clientes potenciales que pueden ser sujetos de prácticas engañosas por parte de las 35 empresas incorrectamente aprobadas no caigan en la regulación, se estarían ahorrando al año 42 845 001 pesos en pérdidas.

Formación de grupo de trabajo/comité técnico para la elaboración conjunta del anteproyecto

Para la realización de la propuesta se formuló un grupo de trabajo conformado por los actores más representativos del servicio de evaluación de la conformidad a nivel nacional, que a su vez representan a los sujetos obligados a la regulación y que incluye a las siguientes empresas e instituciones: • Asociación de Normalización y Certificación, A.C. • Banuet Arrache y Asociados, S.C. • Centro Nacional de Metrología. • COCEXA Consultores, S.C. • Consejo para el Fomento de la Calidad de la Leche y sus Derivados, A.C. • Entidad Mexicana de Acreditación, A.C. • Hernández y Asociados. • Monitor Regulatorio. • Normalización y Certificación Electrónica, S.C. • Organismo Nacional de Normalización y Certificación de la Construcción y Edificación, S.C. • Secretaría de Gobernación. • Secretaría de Turismo.

La opinión del Grupo se encuentra expuesta en la regulación, pues para elaborarla se contó con su concenso

Circulación del borrador a grupos o personas interesadas y recepción de comentarios

Según lo indicado en el artículo 47 fracción I de la Ley Federal sobre Metrología y Normalización, se publicará el proyecto en el Diario Oficial de la Federación para concluir el proceso de consulta pública.

Al respecto es un procedimiento que aun no concluye, por lo que se espera al termino del mismo para incluir los comentarios oportunos en la regulación